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承揽合同纠纷 民事判决书

江苏华建商品混凝土有限公司与南京三辉机电有限公司承揽合同纠纷一审民事判决书

【关 键 词 】表见代理 律师费 包工包料 举证责任 欠条

基本信息

审理法院:句容市人民法院

案  号:(2015)句商初字第0190

案件类型:民事

案  由:承揽合同纠纷

裁判日期:2015-07-31

法  官:杨惠玲

审理程序:一审

原  告:江苏华建商品混凝土有限公司 企业信息

被  告:南京三辉机电有限公司 企业信息

原告代理律师王义和 [江苏宁盾律师事务所]

被告代理律师高敬杰 [江苏宁联律师事务所]

文书性质:判决

文书正文


当事人信息

原告江苏华建商品混凝土有限公司,住所地句容市华阳镇后莘行政村三里樊自然村18号。

法定代表人辛考飞,系该公司董事长。

委托代理人王义和,江苏宁盾律师事务所律师。

委托代理人朱世新。

被告南京三辉机电有限公司,住所地南京市江宁区淳化街道梅龙路178号。

法定代表人王玥,系该公司总经理。

委托代理人高敬杰,江苏宁联律师事务所律师。

审理经过

原告江苏华建商品混凝土有限公司(以下简称华建公司)与被告南京三辉机电有限公司(以下简称三辉公司)承揽合同纠纷一案,本院于2015326日立案受理后,依法由审判员杨惠玲适用简易程序于2015514日、617日两次公开开庭进行了审理;后经双方当事人同意,且经本院院长批准,本案在简易程序审限到期后继续适用简易程序于723日第三次公开开庭进行了审理。原告委托代理人王义和第一次、第二次开庭到庭参加诉讼,原告委托代理人朱世新第三次开庭到庭参加诉讼,被告法定代表人王玥第一次开庭到庭参加诉讼,被告委托代理人高敬杰三次开庭均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告华建公司诉称,201210月,原告与被告三辉公司在原告公司达成《商品混凝土供应协议》。合同约定了原告向被告供应混凝土,被告货款支付时间以及逾期支付须承担每日千分之二十五的违约金及律师费、诉讼费,并约定了管辖法院为合同签订地法院。协议生效后,原告按时按质量进行了混凝土供应,但被告却拖欠原告到期货款1378644元。2014721日,原告将对被告的债权及附属权利转让给林定方个人。2014115日,被告向林定方出具承诺,承诺还款金额、还款时间及违约责任等,但被告后未能按照承诺向林定方付款。2015213日,原告与林定方又达成协议,将前述原告对被告的到期债权1378644元及附属合同权益回转给原告,并向被告发出通知要求继续向原告履行付款义务,但被告至今未能履行付款义务。现起诉至法院,要求被告立即支付货款1378644元及违约金(违约金以1378644元为基数,自2014115日起至实际给付之日止,按银行同期贷款利率的四倍计算)、律师费7万元,并承担本案诉讼费。

被告辩称

被告三辉公司辩称:1、被告将被告厂房工程整体发包给石羊公司,承包方式是包工包料,被告根本不需要购买原告的混凝土,且原告提交的《商品混凝土购销合同》上三辉公司的印章系被偷盖,原告与三辉公司之间不存在承揽合同关系。2、潘森不是被告的法定代表人,也不是被告的员工,而是石羊公司委派到工地的项目负责人,故潘森只能代表石羊公司,没有权利代表被告。3、原告仅提供了潘森个人签字的承诺书,并没有提供任何被告认可的货款结算书,潘森签字的任何文件只能代表潘森个人或者石羊公司,故请求驳回原告对被告的诉讼请求。

原告华建公司为支持其诉讼请求,向本院提交了以下证据材料:

1、《商品混凝土购销合同》一份,证明潘森代表三辉公司签订合同并加盖三辉公司印章,华建公司与三辉公司之间存在混凝土供应关系,且双方对价款、付款时间、违约责任进行明确约定的事实。

2、《债权转让协议书》一份、债权转让通知书复印件一份、《承诺书》一份,证明华建公司将对三辉公司的混凝土款债权1378644元转让给林定方,潘森代表三辉公司在债权转让协议书及承诺书中签字确认价款,并注明还款时间的事实。

3、协议一份、通知一份、快递回单一份,证明华建公司与林定方协议撤销了债权转让,并通知三辉公司的事实。

4、华建公司收据复印件一份、银行承兑汇票复印件三份,证明三辉公司曾向华建公司付款,双方存在承揽合同关系的事实。

5、《委托代理合同》一份,证明华建公司因本案诉讼主张权利,应当支付律师费7万元的事实。

被告三辉公司质证认为:对证据1真实性无异议,对华建公司的证明目的有异议,因三辉公司印章系被偷盖,该合同不能证明三辉公司与华建公司之间存在混凝土购销关系;对证据2,对华建公司的证明目的有异议,因潘森系石羊公司的项目经理,并非三辉公司的法定代表人和委托代理人,潘森签字确认价款及还款时间,是代表石羊公司的职务行为,与三辉公司无关;对证据3真实性有异议;对证据4真实性无异议,对华建公司的证明目的有异议,银行承兑汇票系三辉公司支付石羊公司的工程款,潘森向华建公司交付该汇票,只能证明华建公司与石羊公司存在合同关系,是潘森代表石羊公司向华建公司支付价款,与三辉公司无关;对证据5真实性无异议,但与三辉公司无关。

被告三辉公司为支持其辩称,向本院提交了以下证据材料:

1、《建设工程施工合同》一份、潘森所签《承诺》及《声明》各一份,证明三辉公司将其1-5号厂房项目整体发包给石羊公司,承包方式是包工包料,合同约定的项目负责人为潘森,潘森在工程项目中的采购行为是代表石羊公司的职务行为,与三辉公司无关。

2、《接出警工作登记表》一份,证明华建公司提交的《商品混凝土购销合同》上加盖的三辉公司印章系被人偷盖,三辉公司曾在2015321日报警的事实。

3、潘森于201341日、418日出具的收条各一张、汇票复印件三张、石羊公司开具的收据两张,证明华建公司提交的证据4实际系三辉公司向石羊公司支付的工程款。

原告华建公司质证认为:对证据1真实性无异议,但与本案讼争的承揽合同无关联性,不能否认潘森代表三辉公司与华建公司之间建立混凝土购销合同关系这一事实;对证据2真实性无异议,但不能证明印章被偷盖这一证明目的。对证据3真实性无异议,但与本案无关,不能证明石羊公司向华建公司支付混凝土价款这一证明目的。

经本院审核,各方当事人对于《商品混凝土购销合同》、三份银行承兑汇票、《建设工程施工合同》、潘森向三辉公司出具的《声明》及《承诺》、潘森出具的两张收条真实性均无异议,且与本案有关联,可以作为本案认定事实的依据;双方虽对于《接出警工作登记表》的真实性无异议,但该登记表仅能证明三辉公司报警这一事实,不能证明印章被偷盖这一事实,该份证据不能作为本案认定事实的依据;关于华建公司提交的潘森签字确认的《债权转让协议书》及《承诺书》等相关证据材料,能否据此认定三辉公司应向华建公司支付混凝土价款1378644元及违约金、律师费,在本判决的裁判理由部分阐述。

本院查明

经审理查明:2012929日,被告三辉公司(作为发包人)与南京石羊建设有限公司(作为承包人)签订《建设工程施工合同》一份,约定由南京石羊建设有限公司(以下简称石羊公司)承建三辉公司位于南京市江宁区淳化的1-5幢厂房工程,承包范围为土建、水电,承包方式为包工包料,开工日期为20121028日,124幢厂房竣工日期为2013430日,35幢厂房竣工日期为2013831日,工程价款为23408585元;合同第三部分专用条款第二条第7项约定潘森为项目负责人,合同落款承包人委托代理人处有潘森的签名。后在实际施工过程中,潘森作为施工负责人就未完成工程项目向三辉公司出具了书面的施工承诺和声明。

上述《建设工程施工合同》签订后,潘森代表三辉公司与华建公司签订《商品混凝土购销合同》一份,合同封面载明的工程名称为“南京三辉机电有限公司1-5号厂房”,施工单位及签订时间处均为空白;合同抬头供货方(作为乙方)为华建公司,购货方(作为甲方)处为空白;合同第一条“标的及合同价款”约定混凝土供应时间自20121015日至2013831日,总方量为1万立方米,并载明了不同标号混凝土单价;合同第二至第五条对预拌混凝土的定作及要求、交货与验收、质量标准进行了约定;合同第六条关于计量、对账的约定均为空白,仅手写付款方式为甲方在该工程基础完成后付60%砼款,后期每月5日前付清上月砼款的60%,余款部分在2014831日前分批付清(砼款不开票)。合同第八条“违约责任”约定,甲方未能按约定及时付款,应按违约金额支付每日千分之二十五的违约金,且因甲方违约导致乙方追偿的诉讼费用及委托代理费全部由甲方承担。合同第七、九、十、十一条还对现场服务、合同解除、合同生效及争议解决等进行了约定。合同落款甲方处加盖了“南京三辉机电有限公司合同专用章”,潘森在甲方法定代表人与经办人之间的空白处签名,合同落款乙方处加盖了“江苏华建商品混凝土有限公司合同专用章”,朱茂江在乙方法定代表人处签名。

2014721日,华建公司与林定方签订《债权转让协议书》一份,约定华建公司将对三辉公司享有的债权1378664元及全部附属权利(包括但不限于违约金、利息)转让给林定方,以此抵扣华建公司欠林定方的债务185万元,并约定若法院认定华建公司对三辉公司的原债权本金不足或超过185万元,则抵扣华建公司所欠林定方债务的金额也等额减少或者增加。2014114日,潘森在该《债权转让协议书》落款处签字确认,并写明“确认还款﹤三辉机电砼﹥,201411月底还20万元,12月底还40万元,20151月底还40万元,余款20154月底付清”。2014115日,三辉公司项目经理(负责人)潘森(作为甲方)与林定方(作为乙方)签订《承诺书》一份,该承诺书载明鉴于华建公司为甲方供应混凝土,截止目前甲方尚欠华建公司货款1378644元,华建公司已将前述债权及相应的合同从权利转让给乙方,2014115日,甲乙双方经协商,就前述还款事宜达成如下还款方式:201411月底30万元,201412月底20万元,20151月底40万元,20154月底20万元,20155月底付清余款,双方还对逾期付款违约责任进行了约定。潘森在承诺书落款“甲方南京三辉机电有限公司项目经理(负责人)”后签名并按手印。2015213日,华建公司与林定方签订《协议》一份,约定撤销双方于2014721日达成的《债权转让协议书》,三辉公司仍向华建公司履行支付砼款1378664元及附属给付义务。2015326日,华建公司向本院起诉,要求判如所请。审理中,本院于201568日通知石羊公司作为本案第三人参加诉讼,后石羊公司未能到庭参加诉讼,本院于2015731日通知石羊公司退出本案诉讼。审理中,经本院释明,华建公司表示不追加石羊公司及潘森作为本案被告参加诉讼,也表示不提交送货单等相关送货凭证。

另查明,在三辉公司厂房工程施工过程中,三辉公司以承兑汇票的方式向石羊公司支付了部分工程款,且部分工程款由潘森代为领取,由潘森向三辉公司出具收条。其中,潘森于201341日收取三辉公司四张金额共为40万元的承兑汇票,于2013428日收取三辉公司六张金额共为60万元的承兑汇票,后潘森将其中票号为3010005122354370、金额为5万元,票号为4020005124091598、金额为10万元,票号为3020005320441102、金额为14万元的承兑汇票交给华建公司。

本院认为

本院认为:本案中潘森以三辉公司名义与华建公司签订《商品混凝土购销合同》后,先后以个人名义、三辉公司项目经理(负责人)名义就混凝土价款向华建公司出具了总额为1378644元的还款承诺,对该事实原、被告双方均无异议。双方争议的焦点是:潘森的上述行为是否对三辉公司构成表见代理,三辉公司应否向华建公司支付该1378644元混凝土价款及违约金、律师费。根据《合同法》有关规定,表见代理是指“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止以后以被代理人名义签订合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效”。合同相对人主张构成表见代理的,应当承担举证责任,不仅应当举证证明行为人存在具有代理权的表象,还应当证明其善意且无过失地相信行为人具有代理权。本案中,潘森代表三辉公司签订《商品混凝土购销合同》上加盖了三辉公司印章,三辉公司亦对该印章的真实性予以认可,虽表明合同订立时存在着潘森具有代理权的表象,但因潘森并不是合同约定的收货人及价款结算人,该印章仅能说明潘森有权代表三辉公司签订混凝土购销合同,并不能说明潘森有权代表三辉公司就价款进行结算,对付款期限作出承诺,因此在合同履行中,结合三辉公司将整个工程包工包料发包给石羊公司施工,且潘森又是石羊公司项目负责人的事实,华建公司作为专业的商品混凝土供应商,理应对混凝土的采购对象产生合理怀疑,从而要求潘森出具三辉公司的授权委托书,或者在结算时加盖三辉公司印章,尤其在无具体供货凭证且未与三辉公司直接结算就由潘森个人出具还款承诺的情况下,华建公司更应及时与三辉公司联系核实潘森身份,与三辉公司核对价款并要三辉公司出具欠条,但华建公司在合同签订后没有向三辉公司核实过潘森的身份,在供货结束时也未与三辉公司进行结算,在潘森个人出具还款承诺时,也没有与三辉公司核对过价款,在当前通讯条件极为发达的条件下,华建公司完全有条件便利地对此进行核查,但其并未进行审慎、合理的审查,遗漏了作为理性商品供应商本来可以发现并予以核实的疑点,不能认定其与潘森发生混凝土业务时主观上是善意且无过失的。因此,潘森的行为不符合表见代理的构成要件,其行为后果不应由三辉公司承担,华建公司要求三辉公司支付价款、违约金及律师费的诉讼请求,于法无据,本院不予支持。据此,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定,判决如下:

裁判结果

驳回原告江苏华建商品混凝土有限公司的诉讼请求。

案件受理费17838元,减半收取8919元,由原告华建公司负担。此款原告已预交本院。

如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人人数提出副本,同时预交相应的上诉案件受理费(户名:江苏省镇江市中级人民法院,开户行:中国工商银行镇江市永安路分理处,帐号:11×××61),上诉于江苏省镇江市中级人民法院。

审判人员

审判员杨惠玲

裁判日期

二〇一五年七月三十一日

书记员

书记员丁星星

 

 

 

 

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