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合伙协议纠纷 民事判决书

原告胡章义与被告张楠合伙协议纠纷一审民事判决书

南京市玄武区人民法院

民事判决书

2016)苏0102民初5723

原告:胡章义,男,1983116日生,汉族。

委托诉讼代理人:高敬杰,江苏宁联律师事务所律师。

被告:张楠,女,1987315日生,汉族。

委托诉讼代理人:刘伟民,江苏同盛律师事务所律师。

原告胡章义诉被告张楠合伙协议纠纷一案,本院于20161012日立案后,依法适用简易程序,于2016117日公开开庭审理了本案。原告胡章义的委托诉讼代理人高敬杰、被告张楠的委托诉讼代理人刘伟民到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原告胡章义起诉时向本院提出诉讼请求:依法判决原、被告合伙协议解除,后在庭审中其明确诉讼请求为:确认原告退出合伙关系。事实与理由:原、被告于2016322日签订合伙协议,双方共同投资50万元合伙开办了位于南京市珠江路鸡鹅巷8号的满城客老面馆,各占一半股权,并约定由被告负责店内经营及货物管理。面馆开张后,原告去苏州经营其它生意,不再参与面馆经营,现因双方互不信任,导致不能继续合作。原告多次通知被告要求依据合伙协议第七条退出合伙关系,被告以种种理由拒绝,故原告提起诉讼。

被告张楠辩称,原告于2016320日租赁南京市鸡鹅巷8号门面房,用于合伙经营,年租金20万元,租期到2021312日为止,尚有5年多的承租期需要履行,理论上欠租金100多万元。原告于2016329日另租下南京市珠江路267号一幢705室作为员工宿舍,租金每月2500元,租期到201841日止,近二年承租期需要履行,尚欠租金6万余元。店面有稳定的五名员工需要解除劳动合同进行赔偿或者安置,也需要发生相应的费用。原告通过支付宝和微信从开店到20169月底收取了营业款数万元,至今不交给被告,导致正常运转困难。被告为了维持店面的正常开业,对外借款7万余元。以上这几项属于合伙经营当中必须处理的重大事项,应当在解除合同或者终止、解散合伙之前依法进行清算。目前店面开门经营每天将亏损1000元左右,如果店面关门每天也要亏损500元以上。被告认为,合伙主体只有原被告双方,原告退出合伙的诉请实质是要求终止或者解散合伙经营关系。根据民法通则的司法解释第四十七条的规定,全体合伙人对合伙经营的亏损应当承担连带责任。合伙企业法第八十六条规定,合伙企业解散应当由清算人清算。因此,解除、终止或者解散合伙的前提是全体合伙人共同清算合伙期间对内对外的债权债务,原告在尚未对上述债权债务清算前单方面要求解除合伙协议,将会损害债权人的合法权益,该诉请缺乏法律依据。被告同意在双方共同清算并且清算完成之后终止双方的合伙经营关系。

本院经审理认定事实如下:对于当事人双方没有争议的事实,本院予以确认。2016322日原、被告签订合伙协议,主要约定:原、被告各投资25万元共同合伙经营位于南京市珠江路鸡鹅巷8号的满城客老面馆;店内盈余及债务双方各占一半,原告负责进货支出和费用支出,即现金管理,任何支出由被告签字确认后入帐,被告负责店内经营和货物管理,即帐目管理;店内盈余每天结算一次;如双方发生纠纷、不能共同经营的情况下,由双方协商可将该店交由一方经营,经营方按期支付另一方一定的利润,按年结算,经营方未经另一方同意不得转让该店;合伙人可以自由退伙,依据合伙协议按照自愿、公平等原则共同协商赔偿事宜,做好财产、债务分割并签订退伙协议;如转让股权必须转让给合伙人,不得转让第三方。合同签订后,原、被告共同出资在南京市珠江路鸡鹅巷8号开办了满城客老面馆,但该店未领取营业执照。后原告前往外地,不再参与该店经营。2016923日原告向被告发出通知函,主要内容是:面馆经过一段时间的经营处于亏损状态,原告想终止经营,终止经营的方法一是原告退出经营,由被告单独经营,二是共同转让该面馆,转让款按协议分配,三是在已付租金的租期内无人接手时,放弃装修残值,将房屋交还房东;并请被告在接到通知函之日起七日内给予书面回复,如不回复视为选择第一种方案,并从接函起七日后视为被告单独经营的起算日。20161010日被告收到此函。20161013日被告复函原告,称不同意原告所提方案,亦不同意原告退出合伙,要求原告接函后七日内与被告进行合伙清算。后原告提起本案诉讼。

以上事实有合伙经营协议、往来函件、当事人陈述等证据证实。

本院认为,原、被告双方签订的合伙协议合法有效,双方应依约履行合同。该合同约定合伙人可以自由退伙。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第五十二条规定,合伙人退伙,书面协议有约定的,按书面协议处理;书面协议未约定的,原则上应予准许。依据上述合同约定及法律规定,原告主张退伙,即终止合伙关系的诉讼请求,本院予以支持。原告在通知函中向被告表达的是终止经营的想法及方案以便与被告磋商,并非正式退伙的通知。原告在本案2016117日庭审中明确提出退出合伙的诉讼请求,该日视为原告退伙通知到达被告之日,双方合伙关系自该日起终止。

合伙终止后合伙人应就合伙财产及债权债务进行清算。清算的前提是合伙终止,而不是先清算再终止合伙。故被告以未清算合伙期间的债权债务为由不同意原告终止合伙,依据不足,本院不予支持。

依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十四条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第五十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定,判决如下:

原告胡章义与被告张楠的合伙关系于2016117日起终止。

案件受理费80元,减半为40元由被告负担。

如不服本判决,可于判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于江苏省南京市中级人民法院。

 

 

 

审判员  杨晓峰

二〇一六年十一月十八日

书记员  记员吴琼

 

 

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